C-019-2001

24 de enero del 2001

Señor

Carlos Eduardo Monge Herrera

PRESIDENTE EJECUTIVO

Instituto Nacional de Aprendizaje

S.D.

Estimado señor:

Con la aprobación del señor Procurador General, me refiero a su atento Oficio Nº PE.- 0334-00 de 15 de mayo de 2000, mediante el cual solicita el criterio técnico jurídico de este Despacho sobre la reforma al artículo 156 del Código de Trabajo, dispuesta por Ley Nº 7989 de 16 de febrero de 200 (Gaceta Nº 41 de 28 de febrero de 2000). Dicha modificación, cabe señalar, permite la compensación de las vacaciones en los casos excepcionales que la misma establece.

Concretamente, la solicitud que se atiende se refiere a los siguientes puntos:

1. ¿Cuál es la fórmula correcta a utilizar para el cálculo del día de vacaciones a compensar?
2. ¿Se deben aplicar las cargas sociales, tributos y cotizaciones legales o voluntarias, sobre el monto de la compensación de vacaciones?

Se informa en su misiva que tradicionalmente en esa Institución se aplicaba la siguiente fórmula para compensación de vacaciones:

Sin embargo, nos indica que con la mencionada reforma al numeral 156, un sector de servidores de ese Instituto ha objetado la referida fórmula y proponen la siguiente:

Mientras tanto, la Asesoría Legal de la Institución determina que la fórmula correcta a aplicar en los casos de compensación de vacaciones es la siguiente:

Se indica que la anterior fórmula tiene fundamento en los artículos 137, 147, 153

y 157 del Código de Trabajo, 29 y 31 del Reglamento del Estatuto de Servicio Civil y los artículos 11, 12, 25 y 29 del Reglamento Autónomo de Servicios del INA.

Al respecto me permito manifestarle lo siguiente:

El instituto de las vacaciones, como es sabido, constituye uno de los derechos más importantes del trabajador, que surge como consecuencia de la prestación del trabajo, con rango constitucional en el artículo 59 de la Constitución Política, y legal en el numeral 153 y siguientes del Código de Trabajo. Particularmente, el artículo 156 de éste último cuerpo normativo, precepto sobre el cual versa la consulta, ha sido ciertamente objeto de varias reformas en los últimos años, siendo la última y la que interesa a los efectos del presente estudio, la introducida mediante Ley Nº 7989 de 16 de febrero de 2000 (Gaceta Nº 41 de 28 de febrero de 2000). Dicho numeral, a partir de la citada modificación, dice así:

1. ... b)... c) Cuando por alguna circunstancia justificada el trabajador no haya disfrutado de sus vacaciones, podrá convenir con el patrono el pago del exceso del mínimo de dos semanas de vacaciones por cada cincuenta semanas, siempre que no supere el equivalente a tres períodos acumulados. Esta compensación no podrá otorgarse, si el trabajador ha recibido este beneficio en los dos años anteriores.

Como puede verse, la disposición transcrita contiene varias restricciones para que las vacaciones puedan ser compensadas. Primero, no constituye un derecho para el trabajador, ni una obligación para el patrono compensarlas, sino, será en todo caso el resultado de un convenio, sea, acuerdo entre partes, siempre que por circunstancias justificadas, al trabajador se le haga imposible el disfrute de dicho derecho. Segundo, únicamente puede ser objeto de compensación el exceso del mínimo de dos semanas. Tercero, no podrán compensarse si se ha procedido en ese sentido en los dos años anteriores.

En lo tocante a la expresión contenida en dicha disposición: "circunstancias justificadas", la Contraloría General de la República ha dispuesto sobre la necesidad de que la institución respectiva dicte una resolución donde conste el acuerdo de las partes y las razones que motivaron el no disfrute oportuno de las vacaciones, así como las que fundamentan a la administración a aceptar el pago compensatorio (ver en este sentido Circular del órgano contralor Nº DFOE-264 de 22 de junio de 2000).

Establecido lo anterior, pasamos a responder la primera de las interrogantes, referida a la fórmula aplicable para el cálculo de las vacaciones a compensar.

A tal efecto, el artículo 29 del Reglamento Autónomo de Servicios del I.N.A. establece lo siguiente:

Por su parte, el Reglamento del Estatuto de Servicio Civil, en su numeral 31 dispone lo que sigue:

Es claro, según se indica en las disposiciones transcritas, que para calcular el importe en dinero de las vacaciones cuando proceda su compensación, debe efectuarse con base en el tiempo de trabajo efectivo y el promedio de los salarios ordinarios y extraordinarios devengados durante las respectivas cincuenta semanas.

Aunque efectivamente el disfrute de las vacaciones es en relación con días hábiles, su compensación en dinero y su respectivo cálculo, no debe discriminar entre días hábiles e inhábiles, cuando el salario se paga por quincena o por mes, habida cuenta que en esta forma de retribución va incluido el pago de los días de descanso semanal y feriados. En este sentido, desde hace ya muchos años, nuestros tribunales de trabajo lo habían considerado así al exponer:

Y, no podría ser de otra manera, cuando el dictamen que rindió la Comisión Especial del Congreso sobre el Proyecto de Código de Trabajo expuso:

En tal sentido también lo consideró el conocido autor Rafael Caldera, cuando indica:

En razón de lo anterior, a efecto de calcular las vacaciones cuando se requiera compensarlas en dinero, lo procedente es, tal y como lo dispone la normativa de interés (artículos 29 y 31 de reiterada cita, así como el 157 del Código de Trabajo), determinar el promedio de los salarios ordinarios y extraordinarios devengados durante las respectivas cincuenta semanas. En este sentido, el camino correcto es sumar los salarios ordinarios y extraordinarios devengados por el servidor durante las respectivas cincuenta semanas, y dividirlo entre el número de meses laborados a efecto de establecer el salario promedio mensual. Luego, dicho salario se divide entre 30, cuando su forma de pago sea quincenal o mensual. El resultado equivale al salario promedio diario, el cual se multiplica por el número de días a compensar, con observancia de lo dispuesto en el inciso c) del artículo 156 del Código de Trabajo, según reforma mediante Ley Nº 7989.

Así las cosas, no encuentra este Despacho fundamento jurídico alguno para considerar un procedimiento distinto al anteriormente indicado, aplicable en el cálculo de los días de vacaciones que corresponda compensar. Establecer el salario promedio diario con base en los días hábiles mensuales resulta erróneo cuando el pago es mensual o quincenal, pues tal y como se mencionó, esa forma de retribución incluye el pago de los días de descanso semanal y feriados. Por ello, proceder en ese sentido implica sin lugar a dudas un pago en exceso, al resultar un salario promedio diario superior que el que resultaría si el salario mensual se divide entre 30, máxime si se toma en consideración que los días inhábiles no resultan computables en el número de los días a compensar. En otras palabras, a pesar de que el pago mensual incluye los días inhábiles (sábados, domingos y feriados), éstos no son computados a efecto de establecer el salario promedio diario, de donde resulta entonces un salario promedio diario mayor, a lo que cabe agregar que tampoco esos días (los inhábiles), son computables en el número de días a compensar, resultando entonces una suma mucho mayor la que habría que pagar por los días objeto de la compensación, que a criterio de esta Procuraduría no tiene ningún fundamento legal.

Además, es importante tener presente que el "promedio de los salarios ordinarios y extraordinarios devengados durante las respectivas cincuenta semanas", para efectos de pago de vacaciones de períodos pasados, como sucede con la compensación, es el que corresponde al recibido en la época en que se obtuvo el derecho al disfrute. Es decir, las respectivas cincuenta semanas son las anteriores al momento en que el trabajador adquiere el derecho, "y no las anteriores al efectivo goce de las mismas, toda vez que, el tiempo posterior al momento en que se adquirió el derecho a ellas, servirá para computar el derecho al próximo período vacacional". (Ver: Dictamen de la Procuraduría General de la República. Nº C-195-98 de 18 de setiembre de 1998).

En cuanto a la segunda interrogante acerca de si corresponde aplicar cargas sociales y cotizaciones legales o voluntarias al monto de la compensación de vacaciones, cabe indicar que una de las acepciones del término "compensar", según el Diccionario de Derecho Usual del conocido autor Guillermo Cabanellas, es la de "Resarcir, indemnizar, hacer o entregar algo para reparar un daño o perjuicio o para desagraviar a un ofendido". (CABANELLAS Guillermo. Diccionario de Derecho Usual, Buenos Aires, Editorial Heliastra SRL, 8º edición, Tomo I, 1974, pág. 434).

Por su parte, el Diccionario de la Lengua Española, expresa, entre otros significados del referido término los siguientes: "Acción y efecto de compensar. Indemnización pecuniaria o en especie ... Dar alguna cosa o hacer un beneficio en resarcimiento del daño, perjuicio o disgusto que se ha causado". ( DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAÑOLA. Madrid, editorial Espasa-Calpe S.A. vigésima edición, Tomo I, 1984, pág. 347).

Acorde con lo anterior, la Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, estableció con meridiana claridad el carácter indemnizatorio del pago que se le hace al trabajador con ocasión de la terminación del contrato de trabajo, antes del disfrute de sus vacaciones, lo cual es una forma de compensación, y por lo tanto, por tener esa naturaleza, no está sujeto al pago de las cargas sociales. Concretamente, así lo expresó el citado tribunal:

Sobre este particular, la Contraloría General de la República mantiene el mismo criterio y así lo dispuso al expresar lo siguiente:

Queda establecido de lo anteriormente dicho, que sobre el monto de la compensación de las vacaciones no procede aplicar rebajas por concepto de cargas sociales. Asimismo, debido a ese mismo carácter indemnizatorio, tampoco corresponde deducir rebajas por concepto de tributos de conformidad con lo dispuesto en el inciso c) del artículo 35 de la Ley Nº 7092 de 21 de abril de 1988 (Ley del Impuesto Sobre la Renta).

CONCLUSION:

De conformidad con todo lo expuesto, este Despacho es del criterio de que el procedimiento correcto para el cálculo de las vacaciones objeto de compensación, es sumar todos los salarios ordinarios y extraordinarios devengados por el servidor durante las respectivas cincuenta semanas, dividirlo entre el número de meses laborados (12), a efecto de establecer el salario promedio mensual. Dicho salario se divide entre 30, cuando el pago es quincenal o mensual para determinar el salario promedio diario, el que su multiplica por el número de días a compensar.

Asimismo, sobre el monto correspondiente de la compensación, no cabe aplicar cargas sociales ni tributos de conformidad con la Ley Nº 7092.

Atentamente,

Lic. Germán Luis Romero Calderón

PROCURADOR DE RELACIONES DE SERVICIO

SECCIÓN II.                                                                               

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